不少個(gè)人和企業(yè)申請(qǐng)人雖然有專利申請(qǐng)需求，但是并不了解各種專利類型的區(qū)別，本文旨在對(duì)如何選擇或規(guī)劃專利申請(qǐng)類型給出初步建議，特別是，同時(shí)申請(qǐng)發(fā)明和實(shí)用新型可能涉及的問(wèn)題，PCT的簡(jiǎn)介，向外申請(qǐng)時(shí)的注意事項(xiàng)。

1、什么是發(fā)明、實(shí)用新型、外觀設(shè)計(jì)和PCT？

中國(guó)專利法規(guī)定了三種類型的專利，即發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)。

發(fā)明是指對(duì)產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案。無(wú)論是產(chǎn)品還是方法，只要是解決技術(shù)問(wèn)題的技術(shù)方案，都可以申請(qǐng)發(fā)明專利。

實(shí)用新型是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案。實(shí)用新型僅保護(hù)產(chǎn)品，而不保護(hù)方法，而且僅保護(hù)產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合，而不保護(hù)例如產(chǎn)品的配方。

外觀設(shè)計(jì)是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計(jì)。外觀設(shè)計(jì)保護(hù)適于工業(yè)應(yīng)用的產(chǎn)品的外觀（形狀、圖案和色彩），因而很多直接出售給終端消費(fèi)者的產(chǎn)品往往都可以申請(qǐng)外觀。

PCT是**專利申請(qǐng)，提交一件**專利申請(qǐng)，申請(qǐng)人可以同時(shí)在全世界大多數(shù)**尋求對(duì)其發(fā)明的保護(hù)。但是，PCT本身并不授予專利權(quán)，申請(qǐng)人仍需將PCT申請(qǐng)進(jìn)入各**或地區(qū)來(lái)完成專利的授權(quán)步驟。

2、如何確定是申請(qǐng)發(fā)明、實(shí)用新型還是外觀設(shè)計(jì)？

2-1 從可申請(qǐng)的專利類型來(lái)看

前面給出了對(duì)發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)的保護(hù)對(duì)象的簡(jiǎn)介。在確定一項(xiàng)技術(shù)要申請(qǐng)何種類型的專利時(shí)，首先要確定該技術(shù)能申請(qǐng)什么類型的專利。

例如，如果涉及產(chǎn)品的結(jié)構(gòu)，則可以申請(qǐng)發(fā)明或?qū)嵱眯滦?，如果涉及產(chǎn)品的配方、制造方法，則可以申請(qǐng)發(fā)明而不能申請(qǐng)實(shí)用新型。如果想保護(hù)產(chǎn)品的富有美感的外形，則可以申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)。如果該外形還具有功能性，從結(jié)構(gòu)上解決了技術(shù)問(wèn)題，則在申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)的同時(shí)，還可以申請(qǐng)發(fā)明和實(shí)用新型。

2-2 從時(shí)間、費(fèi)用上看

發(fā)明申請(qǐng)需要經(jīng)過(guò)實(shí)質(zhì)審查才能被授予專利權(quán)，在實(shí)審程序中，審查員會(huì)通過(guò)檢索來(lái)判斷發(fā)明是否具備新穎性和創(chuàng)造性。因而發(fā)明申請(qǐng)的授權(quán)周期較長(zhǎng)，費(fèi)用也較高。

實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)主要進(jìn)行形式審查。雖然實(shí)用新型目前也進(jìn)行一定程度的新穎性審查，但是，相對(duì)于發(fā)明來(lái)說(shuō)，實(shí)用新型的授權(quán)難度仍然較低。因而，實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)的授權(quán)周期和費(fèi)用都較發(fā)明低。

2-3 一案兩報(bào)及一案三報(bào)

專利法第九條規(guī)定“同樣的發(fā)明創(chuàng)造只能授予一項(xiàng)專利權(quán)。但是，同一申請(qǐng)人同日對(duì)同樣的發(fā)明創(chuàng)造既申請(qǐng)實(shí)用新型專利又申請(qǐng)發(fā)明專利，先獲得的實(shí)用新型專利權(quán)尚未終止，且申請(qǐng)人聲明放棄該實(shí)用新型專利權(quán)的，可以授予發(fā)明專利權(quán)?！?

也就是，對(duì)于同一發(fā)明創(chuàng)造，申請(qǐng)人可以進(jìn)行一案兩報(bào)，即同時(shí)申請(qǐng)發(fā)明和實(shí)用新型，利用實(shí)用新型的授權(quán)快的優(yōu)勢(shì)盡早獲得專利保護(hù)。但是，該發(fā)明和實(shí)用新型專利權(quán)不能同時(shí)存在，在發(fā)明符合授權(quán)條件時(shí)，申請(qǐng)人可以通過(guò)放棄已授權(quán)的實(shí)用新型來(lái)獲得發(fā)明授權(quán)。當(dāng)然，這不排除申請(qǐng)人通過(guò)對(duì)發(fā)明的權(quán)利要求作出修改，而使發(fā)明和實(shí)用新型的保護(hù)范圍不同來(lái)同時(shí)獲得發(fā)明和實(shí)用新型專利。

對(duì)于符合《專利優(yōu)先審查管理辦法》的發(fā)明和實(shí)用新型（以及外觀設(shè)計(jì)），申請(qǐng)人可以向?qū)＠痔岢鰞?yōu)先審查請(qǐng)求。對(duì)于優(yōu)先審查的發(fā)明申請(qǐng)，有望在一年左右獲得授權(quán)。需要注意的是，根據(jù)目前的實(shí)踐，對(duì)于一案兩報(bào)中的發(fā)明，是不能提出優(yōu)先審查的，因而，想利用優(yōu)先審查加快發(fā)明授權(quán)的申請(qǐng)，需要注意不能進(jìn)行一案兩報(bào)。

除了一案兩報(bào)，如果發(fā)明和實(shí)用新型還涉及產(chǎn)品的外觀，則可以（*同時(shí)）對(duì)產(chǎn)品的外觀提出外觀設(shè)計(jì)申請(qǐng)，以獲得更**的保護(hù)。如果可能進(jìn)行三種或兩種類型（發(fā)明/實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)）的申請(qǐng)，則應(yīng)當(dāng)避免在一件申請(qǐng)公開(kāi)后再提出另一申請(qǐng)，以避免在先申請(qǐng)影響在后申請(qǐng)的新穎性或創(chuàng)造性。

需要注意的是，如果要進(jìn)行一案兩報(bào)，只能以**申請(qǐng)或者要求優(yōu)先權(quán)的形式進(jìn)行，而不能以PCT進(jìn)入中國(guó)**階段的形式進(jìn)行。換言之，PCT進(jìn)入中國(guó)**階段時(shí)，只能選擇發(fā)明或者實(shí)用新型，而不能同時(shí)選擇發(fā)明和實(shí)用新型。如果PCT申請(qǐng)要求了中國(guó)**申請(qǐng)的優(yōu)先權(quán)，PCT進(jìn)入中國(guó)時(shí)，還應(yīng)當(dāng)注意專利法實(shí)施細(xì)則第32條和專利法第9條的規(guī)定。

3、向外申請(qǐng)時(shí)的注意點(diǎn)

由于專利保護(hù)的地域性，申請(qǐng)人需要在其它**和地區(qū)申請(qǐng)專利才能在相應(yīng)的**和地區(qū)獲得專利保護(hù)。如果申請(qǐng)人需要其申請(qǐng)?jiān)谥袊?guó)**、澳門或臺(tái)灣地區(qū)獲得專利保護(hù)，也需要在這些地區(qū)進(jìn)行申請(qǐng)或登記。

對(duì)于發(fā)明和實(shí)用新型申請(qǐng)，中國(guó)申請(qǐng)人通常選擇先在國(guó)內(nèi)申請(qǐng)。然后，申請(qǐng)人可以在12月內(nèi)，以要求中國(guó)申請(qǐng)的優(yōu)先權(quán)的形式，在其它**或地區(qū)申請(qǐng)發(fā)明或?qū)嵱眯滦?。由于這些**或地區(qū)的申請(qǐng)需要委托當(dāng)?shù)氐膶＠蓭?，且往往需要翻譯成規(guī)定的語(yǔ)言，因而，申請(qǐng)人需要及早考慮和布局這些申請(qǐng)。

或者，申請(qǐng)人還可以選擇先申請(qǐng)PCT，并要求中國(guó)申請(qǐng)的優(yōu)先權(quán)，然后在自優(yōu)先權(quán)之日起的30個(gè)月（甚至在一些**或地區(qū)可以在更長(zhǎng)時(shí)間）進(jìn)入希望的**和地區(qū)。無(wú)疑，PCT申請(qǐng)為申請(qǐng)人向外申請(qǐng)?zhí)峁┝烁L(zhǎng)的考慮和準(zhǔn)備時(shí)間，當(dāng)然，前提是先付出一些費(fèi)用。另外，在PCT申請(qǐng)過(guò)程中，**檢索單位將對(duì)發(fā)明的新穎性和創(chuàng)造性給出初步意見(jiàn)，申請(qǐng)人可以參考該意見(jiàn)決定申請(qǐng)是否進(jìn)入各**或地區(qū)。

另外，需要注意的是，雖然PCT有150多個(gè)締約國(guó)，但是仍有30多個(gè)**或地區(qū)仍未加入PCT的懷抱。

不同申請(qǐng)人存在不同的需求，不同技術(shù)存在不同的特點(diǎn)和保護(hù)方式，專利申請(qǐng)涉及復(fù)雜的技術(shù)和法律問(wèn)題。申請(qǐng)人需在具體咨詢專利代理師、律師的前提下，在綜合考量之后做出決定。來(lái)源：林達(dá)劉作者：宋滿義