今天朋友圈中的關(guān)于專利對比文件一組圖片不脛而走，引起了專利朋友們的一陣熱議。小編看了相關(guān)對比文件和原始申請人申請的專利情況，不得不佩服審查員的審查能力，同時也為權(quán)利人捏了一把冷汗?，F(xiàn)如今的專利審查，公知技術(shù)、對比文件到底該是如何衡量？在專利申請前，究竟應(yīng)該如何把握好公知技術(shù)這個關(guān)？我們在驚嘆審查員利用影視劇中的片段進行公知技術(shù)對比的同時，還是需要合理來規(guī)避這些問題。

      一個專利審查，**被采用影視劇中的片段進行對比，有不少網(wǎng)友在吐槽，感嘆專利審查之嚴(yán)格。但其背后的原因，恐怕遠(yuǎn)非專利審查方式變化的問題。如果按照申請人名字去檢索，就會發(fā)現(xiàn)，在一段時間集中申請了大量發(fā)明專利，這與前陣子的打擊專利非正常申請恐怕不無關(guān)系。而不僅影視劇中的片段被作為對比文件，在其他場合，游戲軟件也可能構(gòu)成公知技術(shù)。

可能有些朋友會問，究竟什么是公知技術(shù)？專利申請中又該如何來避免公知技術(shù)影響授權(quán)率呢？隨著網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展，各類要素在網(wǎng)絡(luò)上隨意可見。特別是各類視頻、自拍或者圖片等等，在網(wǎng)絡(luò)上流傳，都有可能構(gòu)成現(xiàn)有公知技術(shù)哦！也就是所謂的現(xiàn)有技術(shù)，一旦被現(xiàn)有技術(shù)公開或者暗示，該專利就失去了可授權(quán)性，也就可能出現(xiàn)在審查員的對比文件中。

專利法第二十二條第五款的規(guī)定，現(xiàn)有技術(shù)是指申請日以前在國內(nèi)外為公眾所知的技術(shù)?，F(xiàn)有技術(shù)包括在申請日（有優(yōu)先權(quán)的，指優(yōu)先權(quán)日）以前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表、在國內(nèi)外公開使用或者以其他方式為公眾所知的技術(shù)。這個范圍很廣哦，國內(nèi)、國外公開都有可能構(gòu)成現(xiàn)有公知技術(shù)。

一般而言，公知技術(shù)包括專利技術(shù)、申請專利公開技術(shù)、失效專利技術(shù)和其他公知技術(shù)等。其中，專利技術(shù)在申請過程中已經(jīng)向社會公開，專利權(quán)人的權(quán)利依法受有關(guān)專利的法律保護；已經(jīng)向社會公開的申請專利公開技術(shù)，其申請人的權(quán)利依法受專利法規(guī)定的臨時法律保護，使用申請專利公開技術(shù)的單位和個人應(yīng)向申請人支付適當(dāng)?shù)馁M用，或者由申請人在申請專利公開技術(shù)被授予專利權(quán)后依法向使用申請專利公開技術(shù)的單位和個人追索使用費用；失效專利技術(shù)和其他公知技術(shù)因為已經(jīng)向社會公開，任何單位和個人均可無償使用。

由此可見，一旦在申請日前（有優(yōu)先權(quán)的，指優(yōu)先權(quán)日前），所申請的專利技術(shù)有其他相關(guān)地方被公開，就有可能構(gòu)成本專利的對比文件。這種公開，不分本人有意或者無意，也不分是他人盜取或者無意所為，只要在網(wǎng)絡(luò)上被公開，或者在朋友圈被發(fā)布，甚至在一些銷售環(huán)節(jié)被展示，都有可能構(gòu)成專利的公知技術(shù)。

在這一點上，很多申請人不以為然，或者是不明白，而導(dǎo)致相關(guān)技術(shù)公開后，然后去申請專利，結(jié)果被自己的技術(shù)公開后，構(gòu)成了近似。比較典型的有以下幾種情況：

1、先發(fā)表論文，然后申請專利

在實務(wù)中，很多高校老師是重視論文，卻忽視專利。往往先發(fā)表論文，因為論文可能更有用，但是，隨著專利日益重要，在一些場合中，也要求擁有專利。特別是，專利含金量有時候不亞于論文作用或者能在項目成果發(fā)揮更大作用時候，專利特別是發(fā)明專利表現(xiàn)出更多價值時候，有些老師或者學(xué)生就想到了專利申請。于是，將一些發(fā)表了論文的內(nèi)容稍作整理甚至不整理直接作為專利交底書提供去申請專利。但因為論文公開在專利申請前，且論文內(nèi)容與專利內(nèi)容實質(zhì)性區(qū)別很小，在專利審查過程中，往往這些論文就構(gòu)成了審查員手中的對比文件，而錯失了專利可授權(quán)性。這種情況，在高校專利或者學(xué)生論文中比較常見，也是一種典型的公知技術(shù)導(dǎo)致專利錯失授權(quán)性的形式。正確的做法就是先申請專利，然后發(fā)表或者公開論文；如果論文公開了，需要申請專利，則需要換取角度，找尋和論文不一樣的地方重新布局申請。

2、先在網(wǎng)上公開銷售產(chǎn)品細(xì)節(jié)，然后申請專利

市場先機很重要，誰先能銷售產(chǎn)品，就能占有先機。因為知識產(chǎn)權(quán)意識不夠強，很多申請人在上市自己產(chǎn)品后，想到別人會冒牌或者仿造，然后去申請專利，特別是申請外觀或者實用新型。但是，因為這些外觀產(chǎn)品照片或者實用新型產(chǎn)品結(jié)構(gòu)被公開在網(wǎng)上，隨時可以查，且申請日在后，導(dǎo)致專利被對比審查。特別是外觀專利產(chǎn)品，一旦被查詢到，就容易構(gòu)成現(xiàn)有公知技術(shù)，而導(dǎo)致專利無法獲得授權(quán)。正確的做法，顯然是在完成產(chǎn)品設(shè)計后，就需要著手專利申請。在專利提出申請后，然后在網(wǎng)絡(luò)上公開或者宣傳銷售產(chǎn)品。而不是等產(chǎn)品公開在網(wǎng)絡(luò)上，或者他人盜用后，再來申請專利。外觀、實用新型或者發(fā)明專利，需要根據(jù)產(chǎn)品投入市場前，根據(jù)實際情況進行申請和保護。

3、被人盜用技術(shù)或盜圖后，構(gòu)成了技術(shù)公開，錯失授權(quán)機會

還存在另外一種技術(shù)的公開，就是自己沒有申請專利，但是同行或者供銷商、自己的客戶卻將自己的技術(shù)申請了專利，這些專利有的可能授權(quán)，有的可能處于公開狀態(tài)。而當(dāng)自己要去申請專利時候，往往檢索到相關(guān)技術(shù)是自己的競爭對手或者合作伙伴申請的專利。一方面，礙于面子，合作伙伴將自己的技術(shù)申請了專利，往往不會說什么，但一旦被反過來阻礙自己申請專利甚至構(gòu)成侵權(quán)時候，就容易造成有苦說不出的境地。另一方面，如果自己的技術(shù)沒有做好保密被人盜用或者泄密，一旦在網(wǎng)絡(luò)上公開或者被申請，就會形成公知技術(shù)，而錯失良機。這種情況在商業(yè)領(lǐng)域較為常見，需要做好保密工作的同時，也需要在產(chǎn)品外露之前，做好專利申請和保護工作，避免后續(xù)糾紛問題。

隨著網(wǎng)絡(luò)時代的發(fā)展，各種信息或者資源窮出不窮，給我們提供了方便的同時，也提供了很多專利素材。不論是影視劇或者是視頻自拍，還是游戲軟件設(shè)計，或者是其他帶有專利元素的素材，我們?nèi)∮玫耐瑫r，也需要避免構(gòu)成現(xiàn)有技術(shù)形成自身的對抗，而影響授權(quán)。隨著審查方式的多元化、智能化、法律法規(guī)的完善化，更多的規(guī)則需要去遵守，也需要真正意義上進行發(fā)明創(chuàng)造，同時需要及時有效地予以申請和保護。專利申請和保護，已經(jīng)不是單純的隨便搞搞就可以了，需要結(jié)合多種因素和條件，采用合適的方式進行布局和處理。無論是專利營運或者專利投資，或者是針對產(chǎn)品銷售保駕護航，都需要采用更加**的做法，獲取更大的利益，避免錯失先機，陷入專利申請和駁回本身的陷阱中。

來源：發(fā)明與專利        作者：一豐龔先生